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来源：IPRdaily中文网（IPRdaily.cn）
作者：顶峰知识产权
原标题：「舌尖3」捧红了章丘铁锅，可传统手工艺的知识产权保护还没解决啊！
「舌尖3」捧红了章丘铁锅，不过，网上却出现了贴牌或者冒牌章丘铁锅的现象。民间传统手工艺是民族民众的智慧结晶，而知识产权是民间手工艺产业的核心资产。如何对传统手工艺进行保护是每个历史悠久、文化丰厚的国家在现代化进程中必须面对的课题。
「舌尖上的中国」第三季虽然因为不拍美食改拍“感动中国”而导致口碑大跌，但也算是在偏题的路上立了功——虽然没捧红任何一种地方美食，但却捧红了章丘铁锅。
与此相关的最新报道是：章丘铁锅已经卖断货了卖断货了断货了……
洛阳纸贵，章丘无锅，章丘手工铁锅之所以一夜爆红，除了它独特的不粘锅品质，更打动人的恐怕是所谓“匠人精神”的情怀——根据「舌尖3」的介绍，一口章丘手工铁锅的制造需要历经十二道工序，再过十八遍火候，一千度高温锤炼，七次热锻，五次冷锻，经受三万六千次锻打，直到锅如明镜。
外行听起来觉得很厉害，可是作为知识产权从业者，小编听起来却觉得有点耳熟——这难道不像一些发明专利的权利要求书里的技术描述吗？只是没有一般权利要求书那样详细而已。
本着探索“手工锻造”技术还能不能申请专利的精神，小编去进行了类似检索，发现果然有人就把手工菜刀的制作方法申请了发明专利，并且成功获权了。
那么这是否也意味着，「舌尖3」虽然捧红了章丘铁锅，但是节目对其锻造技术的全面展示，使得一项本可能通过专利制度保护的传统工艺丧失了“新颖性”呢？而再看深远一点，在现代社会，传统手工艺是否有必要进行知识产权保护？如果有，又该如何通过知识产权保护呢？
传统手工艺保护的重要性
传统手工艺毫无疑问是中国文化的重要组成部分。在工业化时代来临之前，手工艺几乎为人们提供了全部的生产与生活用品，它以“技艺”为形式、以“工具”为形态，将各个时代、各个民族以及不同地域的文化气息、审美情趣和价值观念保留下来。
因此，作为中华民族数千年延续不断的文化脉络，传统手工艺不仅是一种集民族性、地域性、历史积淀于一体的文化智慧，更重要的是，它体现了民族与民众的创造力。因此，不论是在国家层面上维护文化安全，还是在地域群体层面保障传习者、传承者、劳动者的利益，保护传统手工艺都是我们应该深入了解和解决的问题。
章丘铁锅工匠工作场景
传统手工艺通过知识产权保护的形式有哪些
传统手工艺保护与传承最大的危机其实是在于无人问津——因为工业化、数字化时代的到来，传统手工艺的应用需求因为生产的减少而逐渐边缘化，甚至遗失或断裂。因此，通过知识产权加强民间手工艺的保护，对于促进文化传承而言，具有重要的现实意义。
民间文化的权益保护虽然是重要的文化命题，但也是一项复杂的法律命题，而我国关于民间文化、艺术的法律保护条例历经二十多年制定和论证，仍然存在不确定性和复杂因素。民间传统手工艺存在着种类繁多、工艺复杂、难以界定等不同方面的问题，因此在施行知识产权保护时，复杂程度和成功难度依然较高。
我国另一个传统手工艺——泥鸡制作
目前在我国，保护民间传统手工艺的法律主要有「中华人民共和国非物质文化遗产法」、国务院制定的「传统工艺美术保护条例」和文化部制定的「世界文化遗产保护管理办法」、「国家级非物质文化遗产项目代表性传承人认定与管理暂行办法」以及一些地方性法规。
但从总体上来看，几乎所有上述法律对传统手工艺在知识产权方面保护的规定都是十分模糊笼统的，同时，对传统手工艺的权利主体亦没有明确规定。
因此，要明确传统手工艺作为知识产权保护对象，还需要引援知识产权法律，根据具体情况一一进行判断。
比如说：我国现行「著作权法」虽并没有明确传统手工艺属于其保护对象，但根据「著作权法」规定，其保护的对象是“作品”。而虽然传统手工艺本身不是作品，但通过传统手工艺制作出来的手工工艺品如果能够符合「著作权法」对“作品”的要求——即能够表达一定思想情感，有独创性或首创性，并且能够以法律允许的客观形式进行复制——那么自然是可以作为作品受到「著作权法」保护的。
我国传统手工艺——忠信花灯制作
另外，根据「商标法」对商标定义——即商标指由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合所构成的具有显著特征、便于识别商品或服务来源的标志——来看，传统手工艺的名称、其生产出来的工艺品的名称、图形等都可以进行商标申请，通过「商标法」来保护。
在这当中，如果该传统手工艺或传统手工艺品具备极强的地域性，是某地的知名“特产”，根据相关法律规定，还可以申请由多个生产经营者或者服务提供者共同使用的集体商标或证明商标来进行保护。
例如章丘铁锅现已打算申请的地理标志证明标记，又或者通过商业机密进行保护，都是极其常见的保护传统手工艺的法律防火墙。
传统手工艺知识产权保护的难度何在
除了前面说到的，相关法律没有直接对传统手工艺知识产权进行保护的规定外，传统手工艺要取得知识产权方面的保护，还存在的一大障碍则是现行知识产权法律对传统手工艺的知识产权取得标准显得有些严苛。
以专利权的取得标准为例，只看「专利法」对专利“三性”要求，在创造性方面，按「专利法」的定义，是指与现有技术相比，该技术具有突出的实质性特点和显著的进步。但传统手工艺在大多数情况下靠的是传承者代代心口相传，之所以具备价值，正是因为其关键技术是“老法”、是“古方”，比起现有技术未必存在创新，其创造性程度也就无法达到法律的要求。
而在新颖性方面，根据我国「专利法」规定：新颖性是指该项技术不属于现有技术，也没有任何单位或个人就同样的发明或实用新型在申请日以提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。而传统手工艺不仅大多数已经进入公共领域，即使很大部分只是为某个地域性的行业内部分传承人所知，但严格的来说，依然是已经丧失新颖性的。
山西平遥古城传统手工艺制鞋
最后在实用性方面，根据法律规定，实用性是指该项技术能够制造或者使用，并且能够产生积极效果，换句话说，这要求传统手工艺依然能够在现代社会中得到实际应用。原本在农业社会，这是传统手工艺的基本功能，但随着工业化时代的到来，因为大机器生产的冲击，传统手工艺的实用性已经越来越低，和普罗大众的生活也越来越脱节。因此也可以说，传统手工艺的技术部分很难申请发明类的专利保护，只有部分传统手工艺生产出来的工艺品满足外观专利的申请条件，因此申请外观专利保护相对更多一点。
当然，这并不是说这一类保护就完全失去作用，一些生产瓷器、漆器类传统工艺品的老牌厂家，在近年来也意识到知识产权保护的重要性，不仅为新稿件、新作品申请著作权及外观专利的保护，连为了推广市场而设计的新的礼品包装袋也加入了知识产权申报计划中。
北京传统手工艺京绣
因此，这也反映了传统手工艺知识产权保护的另一大难点所在：即传统手工艺的民间传承者往往知识产权权利意识淡薄。最普遍的情况是，大部分民间传统手工艺传承者是生活水平较为低下的劳动人民，一方面接受的法律教育有限，一方面经济能力有限，在遭遇侵犯自己知识产权的行为时，要么只能无奈地听之任之，不知道如何保全自己的合法权益，甚至根本没有意识到自己的权利被人侵犯，要么就是有保护自己的意识却因自己的经济实力等因素而不得不放弃维权。
因此政府对民间传统手工艺传承者的普法教育、帮扶鼓励工作恐怕还需要加强力度。
工业时代、数字时代业已到来多年，不仅仅是散落民间的传统手工艺传承者，近些年来，由于受市场经济浪潮的冲击，手工艺行业的很多老牌企业也因不能及时调整与加强自身的保护，而被市场经济大潮所吞没，给整个传统工艺行业的发展和传承带来了不可估量的损失。民间传统手工艺是民族民众的智慧结晶，而知识产权是民间手工艺产业的核心资产。如何对传统手工艺进行保护是每个历史悠久、文化丰厚的国家在现代化进程中必须面对的课题。
因此，在浅议我国民间手工艺发展现状及历史成因的基础后，不难发现，要彻底解决传统手工艺知识产权保护的难题，我们应从法律保护、行政扶持等方面促进传统手工艺的持续发展，通过推进法律制度完善、规范技术标准和设计规范制定、促进产业提升等多方面举措的齐头并行，才能真正解决在国家文化安全层面、地域群体权益层面以及手工艺生产者个体层面存在的各项具体问题，使我国传统手工艺更健康、更健壮地得以发展和传承。
来源：IPRdaily中文网（IPRdaily.cn）
作者：顶峰知识产权
编辑：IPRdaily赵珍 校对：IPRdaily纵横君
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