如何证明经营者明知而销售侵犯注册商标专用权的商品？

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【小D导读】

新《商标法》第六十条第二款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。实践中，执法人员对此条款的具体适用和理解存在一些问题。

旧《商标法》对经营者销售侵犯注册商标专用权商品的处罚，没有区分经营者是否明知这个条件。新《商标法》第六十条第二款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。实践中，执法人员对此条款的具体适用和理解存在一些问题。 问题一：只要经营者能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，就只能责令停止销售而不能给予罚款、没收处罚？

“能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售”是有前提条件的。这个前提条件是：经营者销售的商品构成侵权，但没有证据证明经营者是知道的，或者有证据证明经营者的确不知道销售的是侵权商品。符合这个前提条件，经营者能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，工商行政管理部门才能作出责令停止销售的决定，不给予罚款、没收处罚，而不是经营者能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，就可以证明经营者不知道。或者说，经营者虽然能证明该商品是自己合法取得并说明提供者，但还需要办案机关查明经营者是否知道其销售的商品是侵权商品。

问题二：如何证明当事人知道销售的是侵权商品？

经营者是否知道或者应当知道销售的是侵权商品，在查办具体案件中，结合下面情形综合认定：

被工商部门认定经营者销售的商品构成侵权，并责令停止销售后，仍然继续销售的；或者因销售该侵权商品被工商部门处理过，又销售该侵权商品的。

销售者直接从已经查获的制假窝点进货的，或者经查证与制假窝点有联系的。

经营者长期经营某个品牌的商品，但忽然改变进货渠道，且不能提供明确的供货人的。一般多是陌生人“送货上门”，经营者贪图小便宜的。

经营者长期经营某个品牌商品，熟知商品的市场价格，但本次进货商品的价格明显偏低的，或者进货时间不在正常营业时间的。

在店面上摆放有正品，但在其他隐蔽地方存放有侵权商品的。

某个品牌商品的专营店、专卖店、代理商销售假冒该品牌侵权商品的。

销售者未尽到产品进货质量审查义务，未建立、执行进货检查验收制度，验明产品合格证和其他标识的，且冒牌产品标识、包装等与正品有明显区别的。

销售的商品是“傍名牌”（在同类商品上使用近似标识或者在类似商品上使用相同商标），足以让消费者误认，但经营者却能够正确区分的。如，销售“周佳”洗衣粉，冒充“雕牌”洗衣粉。

曾经有消费者投诉、退货，应当预见到该商品有问题的。

在工商机关调查期间，转移、销毁证据（商品）的。

销售者虽然能够提供商品买卖合同、发票、供货商等，经查证是虚假的。

如果有证据证明经营者知道销售的商品是商标侵权商品的，且销售的产品属于在同一种商品上使用相同商标的，个人销售数额在十万元以上的，单位销售数额在五十万元以上的，应当移送公安机关。

问题三：如果案件当事人是生产者怎么办？

《商标法》第六十条第二款是针对销售商销售侵权商品行为作出的规定。但生产商也可以是销售者，只要查证生产商生产的商品是为了投入国内市场销售的，就属于《商标法》第五十七条“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的”；如果还查证有销售记录的，该生产商就是销售者，其销售的商品构成侵权的，按《商标法》第六十条处理。

问题四：当事人的确不知道销售的是侵权商品，但对已经实施了扣押的商品怎么办？

《商标法》第六十二条规定，对有证据证明是侵犯他人注册商标专用权的物品，可以查封或者扣押。采取扣押措施的条件是“有证据证明”侵权，但要给予罚款、没收的处罚条件是经营者“知道”销售的是侵权商品。也就是说，能证明销售的是侵权商品，但不一定承担被处以罚款、没收的行政处罚的责任。如果证明经营者的确不知道销售的是侵权商品，或者没有证据证明经营者销售的是侵权商品，且经营者能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，办案机关应当采取以下措施：

解除强制措施，并责令停止销售，同时跟踪监督经营者对解除强制措施后对商品的处理情况；

该侵权商品的供应商是本地的，继续调查供应商是否明知；是外地的，通报供货商所在地工商机关；

告知被侵权人、受害人，可以在向法院申请诉前证据（财产）保全措施，由法院采取扣押措施；

采取以上措施的同时留下书面材料，并由对方签名确认，这样做可以防止被追究“放纵制售伪劣商品犯罪”的刑事责任。

来源：中国工商报作者：周波四川省自贡市工商局编辑：IPRdaily 赵珍 -------------

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