从“扁鹊佬”商标无效宣告案，谈“古代历史名人”姓名申请注册为商标的权利救济

#本文仅代表作者观点，不代表IPRdaily立场，未经作者许可，禁止转载#

“本文分别从‘古代历史名人’姓名之‘在先姓名权’、‘不良影响’两方面进行浅析。”

来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：洁白

“扁鹊”为知名的春秋战国时期的名医，与华佗、张仲景、李时珍并称中国古代四大名医，被称为华夏医祖，为我国传统中医学作出了突出贡献。那么，以“扁鹊”为代表的“古代历史名人”的姓名是否能注册为商标呢？是否违反了《商标法》的相关规定呢？本文则分别从“古代历史名人”姓名之“在先姓名权”、“不良影响”两方面进行浅析。

一、“古代历史名人”姓名之“在先姓名权”救济界定

通常谈到某某姓名，首先联想到的法定权利则为“姓名权”，《商标法》第三十二条之“在先权利”包含“姓名权”，是指未经许可，将他人的姓名申请注册商标，给他人姓名权可能造成损害的，系争商标应当不予核准注册或者予以无效宣告。

根据姓名权维权典型案例第15003136号“杨幂”商标无效宣告案可知，损害他人姓名权的适用要件有两个：一是在相关公众的认知中，系争商标文字指向该姓名权人；二是系争商标的注册给他人姓名权可能造成损害。当自然人的姓名在一定领域具有一定知名度和影响力时，若将其与商品相结合进行商业性的使用，即会借助该自然人的影响而实现经济利益。从上述两适用要件而言，“古代历史名人”同样具有指向性，以及可能借助其影响力二实现经济利益，是符合“在先姓名权”的适用要件。

但，“姓名权”作为现行《民法典》明文规定的“民事权利”，其历来在民法层面的定义为“民事主体享有的民事权利”，与生命权、身体权、健康权等属于“人格权”范畴。而作为民事权利能力，起于“出生”，终于“死亡”。由于“古代历史名人”已故，那么其理应不具有民事权利能力，不具有主张“姓名权”的民事主体资格。

在第8647078号“MICHAEL JACKSON”商标无效宣告案中（案号：（2015）京知行初字第4262号），原商评委经审理认为：2001年商标法第三十一条所指“他人现有的在先权利”包括在世自然人的姓名权。鉴于本案审理时迈克尔·杰克逊先生已经去世，姓名权保护主体已不存在，胜利国际公司有关商标损害迈克尔·杰克逊先生的姓名权应不予注册的评审理由已丧失在先权利基础，故不予支持。北京知识产权法院同样认为：姓名权作为一项人格权，具有特定民事主体的专属性。就本案而言，迈克尔·杰克逊已经去世，其姓名权的权利主体即已消亡，胜利国际公司代替迈克尔·杰克逊提出诉争商标损害其在先姓名权的主张不能成立。

虽然现行《民法典》通过第九百九十四条的新规定，赋予了死者配偶、子女、父母以及其他近亲属可就死者的姓名、肖像等受到侵害的进行权利救济，请求行为人承担民事责任。但针对隔世之久的“古代历史名人”，如“孔子”、“扁鹊”、“华佗”等，其法律意义上的夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹近亲属早已过世，从法律规定上，同样无法通过主张“在先姓名权”进行权利救济。

第18005905号“扁鹊佬”商标无效宣告案中，申请人并非“扁鹊”本人、近亲属及授权人，而是与“扁鹊”无任何关联的主体，其不具有主张“在先姓名权”的法定主体资格，由此，在无效事实和理由中，并未主张《商标法》第三十二条之“在先姓名权”，而只能寻找其他法定权利进行救济。

二、“古代历史名人”姓名之“不良影响”救济界定

我国《商标法》及《商标审查及审理标准》并未将“古代历史名人”姓名纳入到涉及到国家、地区或政治性领导人物具有政治上不良影响，、英烈人物具有社会不良影响的完全禁止申请注册为商标的范畴。通过商标网的查询可知，我国古代伟大的思想家“孔子”、“孟子”，古代著名的医学家“华佗”、“张仲景”，古代著名的军事家“诸葛亮”等知名古代历史名人姓名均已注册成功。

2019年《北京市高级人民法院商标授权确权行政案件审理指南》对“已故知名人物”进行了专门的保护规定：诉争商标标志或者其构成要素与已故的政治、经济、文化、宗教、民族等公众人物的姓名、肖像等相同或者近似，可能对 我国社会公共利益和公共秩序产生消极、负面影响的，可以认定属于商标法第十条第一款第（八）项规定的具有“其他不良影响”的情形。

以及《民法典》第九百九十九条规定“为公共利益实施新闻报道、舆论监督等行为的，可以合理使用民事主体的姓名、名称、肖像、个人信息等；使用不合理侵害民事主体人格权的，应当依法承担民事责任。”

可见，“古代历史名人”姓名使用或申请注册为商标，具有法定阻却事由，即法律所禁止的是“误导公众、妨害公序良俗或者有其他不良影响的”。

在第18679090号“康熙”商标无效宣告案中，原商评委审理认为：虽然“康熙”为清朝第四位皇帝爱新觉罗•玄烨的年号，但该文字作为商标指定使用在葡萄酒、白酒等商品上，不足以对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极的、负面的影响。

而在第18005905号“扁鹊佬”商标无效宣告案中，商标局经审理认定：争议商标由文字“扁鹊佬”构成，由申请人提交的证据可知，“扁鹊”战国时期医学家，善于运用四诊；望闻问切。尤其是诊脉和望诊诊断疾病，精于内、外、妇、儿、五官等科，应用砭刺、针灸、按摩、汤液、热熨等法治疗疾病，被尊为医祖。由查明事实3可知，“佬”含义为：成年的男子（含轻视意）。争议商标将文字“扁鹊”与“佬”组合使用，易产生不良影响，构成《商标法》第十条第一款第（八）项所禁止之情形。依据《商标法》第十条第一款第（八）项、第四十四条第一款、第三款的规定，裁定争议商标予以无效宣告。

由此，针对“古代历史名人”姓名申请注册商标时，其是否具有“不良影响”，可从以下三方面因素进行考虑：

一是，商标使用在指定使用的商品或服务上，是否易使相关公众将商品的品质特点与特定的历史文化建立联系，从而误导消费者，并造成不良影响。例如：“梅兰芳”指定使用在教育、培训服务上，易使相关公众与京剧梅派文化具有关联关系。

二是，商标使用在指定商品或服务上，是否具有丑化、贬低内涵。例如，若将“孔子”申请注册在“化肥、杀虫剂、马桶”商品项上，无疑会对“孔子”的文化伟人形象产生负面或令人不快之感。

三是，商标的文字本身是否具有贬损含义。例如：“扁鹊佬”无效宣告案中，是由于在“扁鹊”之后增加了带有贬低内涵的“佬”字，使得商标整体具有贬低含义。

我国《商标法》明确将“诚实信用原则”作为贯彻商标法的基本原则，商标申请人在申请注册商标时，应当时刻秉承“诚实信用原则”。尤其是在申请注册“古代历史人名”时，出发点应当在于发扬光大我国古代历史人物的历史智慧、优秀文化，树立“古代历史人名”的正面形象，避免将其注册为商标产生不良影响。当然，一旦涉及到对“古代历史人名”的不良注册，为保护我国传统文化、古代历史人物形象，任何人均可拿起法律武器，根据《商标法》第十条第一款（八）项规定向国家知识产权局商标局提出异议或无效宣告等程序，将商标不予核准或无效宣告!

（原标题：从“扁鹊佬”商标无效宣告案，谈“古代历史名人”姓名申请注册为商标的权利救济）

来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：洁白

编辑：IPRdaily辛夷          校对：IPRdaily纵横君

注：原文链接：从“扁鹊佬”商标无效宣告案，谈“古代历史名人”姓名申请注册为商标的权利救济（点击标题查看原文）

「关于IPRdaily」

IPRdaily是全球领先的知识产权综合信息服务提供商，致力于连接全球知识产权与科技创新人才。汇聚了来自于中国、美国、欧洲、俄罗斯、以色列、澳大利亚、新加坡、日本、韩国等15个国家和地区的高科技公司及成长型科技企业的管理者及科技研发或知识产权负责人，还有来自政府、律师及代理事务所、研发或服务机构的全球近100万用户（国内70余万+海外近30万），2019年全年全网页面浏览量已经突破过亿次传播。

（英文官网：iprdaily.com  中文官网：iprdaily.cn） 

本文来自IPRdaily中文网（iprdaily.cn）并经IPRdaily.cn中文网编辑。转载此文章须经权利人同意，并附上出处与作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立场，如若转载，请注明出处：“http://www.iprdaily.cn