专利江湖 （二） | 在《天龙八部》中，王语嫣可以作为“本领域技术人员”吗

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作者：赵智博 深圳中一联合知识产权代理有限公司

原标题：在《天龙八部》中，王语嫣可以作为“本领域技术人员”吗

本文旨在讨论一下在《天龙八部》中，王语嫣究竟是不是合格的“本领域技术人员”，看看二者有何相同，有何不同，以便更好地了解王语嫣，或者，更好地理解“本领域技术人员”。

段誉道：“天下各门各派的绝技成千成万，要一一明白其中的来龙去脉，当真是难如登天，可偏偏她有这等聪明智慧，什么武功都是了如指掌……”

崔百泉道：“是啊，好像我师哥这招‘天灵千裂’，是我伏牛派的不传之秘，他又怎么懂得，竟以这记绝招害了我师哥性命？”

段誉摇头道：“她当然懂得，不过她手无缚鸡之力，虽然懂得各家各派的武功，自己却是一招也不会使的，更不会去害人性命。”

——金庸·三联版·《天龙八部》·第三十三回 奈天昏地暗 斗转星移酒

王语嫣作为金庸先生的小说《天龙八部》中的主要女性人物之一，自小与母亲生长在曼陀山庄内，与表哥慕容复青梅竹马，因为表哥热爱武功，为他熟读各派武学秘笈，武林中各门各派秘传绝学，甚至失传绝学，全部装在她的心中,可以随时滔滔不绝地道出，但就是这样的一位武学理论家，却丝毫不会武功。

而在专利的江湖里，也有这样的一个人，他通常被称为“本领域技术人员”，是一种假设的“人”，假定他申请日或者优先权日之前发明所属技术领域所有的普通技术知识，能够获知该领域中所有的现有技术，并且具有应用该日期之前常规实验手段的能力，但他不具有创造能力。

“本领域技术人员”与王语嫣相比，好像有些许相似的地方，下面，就让我们绕开偏见，聚集重点，姑且讨论一下在《天龙八部》中，王语嫣究竟是不是合格的“本领域技术人员”，看看二者有何相同，有何不同，以便更好地了解王语嫣，或者，更好地理解“本领域技术人员”。

一、知晓所属技术领域所有的普通技术知识

“王语嫣眼见表哥形势危急，心中焦虑万分，她虽熟知天下各家各派的武功招式，于这六脉神剑却一窍不通，无法出声指点，唯有空自着急的份儿。”（金庸·三联版·《天龙八部》·第四十二回 老魔小丑 岂堪一击 胜之不武）

王语嫣虽然精通武学理论，但是却不曾阅读过“六脉神剑”的剑谱，所以直接导致慕容复在少室山上丢尽了脸面，差点自尽，而从其他章节可知，“降龙十八掌”、“易筋经”和“擒龙功”等武功王语嫣也是不了解的，由此可知，王语嫣并不是知晓《天龙八部》中所有的武功，而所属领域技术人员应当知晓申请日或者优先权日之前发明所属技术领域所有的普通技术知识，即技术常识，亦称公知常识。因此，至少在这一点上，她不符合“本领域技术人员”的要求。

二、能够获知该领域中所有的现有技术

“能够获知”只表明所属领域技术人员根据技术需求有能力去获知相关的技术知识，但并不表明其知晓该技术知识。“能够获知”与“知晓”是不同的。亦即，所属领域技术人员知晓的技术知识仅限于现有技术知识中的普通技术知识，而不包括所有的现有技术知识。上文提到，王语嫣不曾阅读过“六脉神剑”，但她能不能够通过阅读剑谱来获知“六脉神剑”呢？

“他所料不错，枯荣大师以一阳指的内力逼得六张图谱焚烧起来，生怕鸠摩智阻止抢夺，于是推动烟气向他进击，使他着力抵御，待得烟气散尽，图谱已烧得干干净净。本因等均是精研一阳指的高手，一见黑烟，便知缘由，心想师叔宁为玉碎，不肯瓦全，甘心将这镇寺之宝毁去，决不让之落入敌手。好在六人心中分别记得一路剑法，待强敌退去，再行默写出来便是，只不过祖传的图谱却终于就此毁了。”（金庸·三联版·《天龙八部》·第十回  剑气碧烟横）

据《天龙八部》中描写，鸠摩智去天龙寺闹事时枯荣大师为了防止被鸠摩智抢去“六脉神剑”的剑谱，在段正明等人和鸠摩智缠斗的时候让段誉速记剑谱后，就立刻将其毁了，所以王语嫣也不能够从剑谱中获知“六脉神剑”了。

但从另一个方面来说，对于“本领域技术人员”来说，除了知晓本领域所属技术领域所有的普通技术知识和能够知晓该领域中所有的现有技术，如果所要解决的技术问题能够促使本领域的技术人员在其他技术领域寻找技术手段，他也应具有从该其他技术领域中获知该申请日或优先权日之前的相关现有技术、普通技术知识和常规实验手段的能力。

对于王语嫣来说，虽然已经不能从剑谱中获得六脉神剑了，但她能不能从其他领域寻找一些手段来获知呢，或者，我们换一种说法，你试想一下，若是王语嫣诚信诚意地发问了，段誉会不会大发慈悲地告诉她呢？

三、具有应用该日期之前常规实验手段的能力

她微微抬起头，望着远处缓缓浮动的白云，柔声道：“他……他比我大十岁，一直当我是他的小妹妹，以为我除了读书、除了记书上的武功之外，什么也不懂。他一直不知道，我读书是为他读的，记忆武功也是为他记的。若不是为了他，我宁可养些小鸡儿玩玩，或者是弹弹琴，写写字。”（金庸·三联版·《天龙八部》·第十回  剑气碧烟横）

王语嫣不会武功是因为她不愿意学，她之所以对各个门派的武功都很清楚，主要是因为她希望得到她表哥的喜欢，所以说，王语嫣虽然背下了满屋的武功秘籍，但慕容复却没有明说让她练就这些武功，因此，那些绝世武功也就永远只是理论知识存在于她的脑子里，并不能转换为真正能斩妖除魔的武功。前文中段誉也提到“不过她手无缚鸡之力，虽然懂得各家各派的武功，自己却是一招也不会使的”，显然，王语嫣也不具有应用该日期之前常规实验手段的能力——使出她背下的那些武功秘籍上的任何招式。

四、不具有创造能力

在审查实践中，设定“本领域技术人员”的目的，在于统一审查标准，尽量避免审查员主观因素的影响。创造性的判断应当以本领域技术人员为判断主体，客观判断现有技术中是否存在技术启示进行改进以得到相应的技术方案、解决相应的技术问题并达到相应的技术效果。

我们假设本领域技术人员在申请日（优先权日）之前并不知晓本专利的技术方案，而能否从现有技术中显而易见地得到本专利的技术方案，取决于本领域技术人员是否会有合理的动机改进现有技术，以及现有技术是否给出了如何改进的技术启示。

对于王语嫣来说，她在看到段誉使用六脉神剑打败慕容复之前，是不会有合理的动机改进她看到的那些武功秘籍的，当然，即使她看到慕容复受辱，有动机改进时，她也不能凭借看过的那些武功秘籍，来获取“六脉神剑”的招式，所以在“不具有创造能力”这一点上，王语嫣至少是合格的。

在创造性的判断中，如何精准把握本领域技术人员的定义是十分重要的，它弱化了审查的主观性，强化了审查的客观性。技术启示的判断一直是创造性评价过程中容易引起争议的环节，所以在创造性判断中，以所属领域技术人员的视角客观认定是否存在技术启示，也是十分重要的。本文旨在通过王语嫣和本领域技术人员的对比来探讨对“本领域技术人员”这一定义的把握，希望能在一定程度上给读者提供一些帮助。

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作者：赵智博 深圳中一联合知识产权代理有限公司

编辑：IPRdaily王颖          校对：IPRdaily纵横君

注：原文链接：专利江湖 （二） | 在《天龙八部》中，王语嫣可以作为“本领域技术人员”吗（点击标题查看原文）

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