IP出资有保障，新法带来新机遇

来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：钟基立  编译：侯剑

原标题：IP出资有保障，新法带来新机遇

外国投资者成立外资企业时，以知识产权作价出资，是知识产权运营的重要渠道。然而，以往的规定并不明确。新的《外商投资法》于2020年1月1日颁布实施，是否为知识产权运营，带来了新的机遇？

何为“知识产权出资”？

专利（或其他知识产权），同其他无形资产一样，可通过鉴价方式来决定其货币价值。因此，股东除了货币出资以外，也能将专利权转让给公司，履行其出资的义务。例如，进入中国的外国投资者，可以通过转让技术，而非以支付货币的形式出资，从而在新设公司中取得事先约定的股权份额。若安排得当，此类知识产权运营的好处明显，有助缩短研发回报周期，降低投资风险，并提高融资的灵活性。

听起来非常完美！？然而，文章《Would you marry me? — with an IP ring in China》揭示了真相：外国投资者在向中国投资伙伴献上“IP钻戒”时，这场“精彩婚姻”需更慎重规划。当外国投资者利用知识产权出资，并同中方组建外商投资企业（FIE）时，将面临以下三方面不确定因素：

1.哪些知识产权符合出资条件？专利权、商标权和版权似乎无异议，但商业秘密（专有信息）、专有技术、许可使用权、知识产权申请权等权利，是否符合出资条件呢？

2.以知识产权出资的法定比例上限是多少？交易双方可否自由决定？

3.与中方合作时，在涉及知识产权出资的FIE审批和注册程序上，如何面对地方权责机关的不同要求？

长话短说

这些不确定因素的产生有其背景。由于与FIE相关的规则并非一次性制定，其立法时间跨度之广，可以追溯至20世纪80年代。因此对于知识产权价值的认识，以及各类知识产权间微妙而关键的差异，不同时期的立法者，有时会有不同的认识。对于知识产权在投资活动中的相关法律问题，立法者的认识和经验，虽然随着时间逐渐丰富，但逐步累积的法律，却变得繁琐而难以协调。

因此，FIE的相关法律变得叠床架屋，地方权责机关的诠释也时有出入。在《Innovation’s Crouching Tiger》一书中，作者对这类法律风险，以及相关对策，都进行了详细的分析。

全新的外商投资法

2020年1月1日颁布的新的《外商投资法》，释放出了积极的信号，其意在取代之前外商投资的相关规定。但此新法能否消除上述的不确定性，便于外国投资者以知识产权作价入股？

答案体现在两个观察之中：

《公司法》发挥作用

第一个观察来自法理的分析。新《外商投资法》并未对知识产权出资做出直接的规定。当旧法失效而新法未做规定时，《公司法》便弥补了这一立法空白。《公司法》在近期做过修订，因此对知识产权的商业价值，以及类别间的差异，都有更全面的掌握。除此之外，由于“知识产权出资”的规定，仅在《公司法》单一部法律中出现，外国投资者不需再去参照其他的法规。

因此，在理论层面，以知识产权作价出资的分类和上限，以往的限制和不确定性，已不复存在。国投资者以此方式在中国运营其知识产权，将更有章可循。

在实践层面，多数外商投资企业的设立涉及地方权责机关的审批程序。地方权责机关在适用新法时，是否会以上述的法理分析来实践？这虽还有待进一步观察，但应毋庸置疑。由于新法于今年1月刚颁布，预期新设FIE的申请进入审批程序后，市场上将出现更多成功案例。

中美贸易战也有影响

第二个观察来自中美贸易战，而这也可能是更重要的影响。正如《贸易战下存机遇，这种IP业务成长可期》一文中所述，正在进行的中美贸易谈判，已然成为一种推动力，在可预见的未来，推动着中国知识产权制度的变革。美方的诉求，可能促使竞争环境的天平，加速往更公平的方向摆动。例如，2020年1月签署的中美第一轮和解协议中，总括性条款就规定：“对于依赖知识产权保护的一方个人，对方应确保为其提供公平、平等的市场准入”。外商投资企业中的知识产权出资，应适用于这一总括原则。

世界投资新常态

总之，在新设外商投资企业的程序中，有关知识产权出资的不确定性，法理上已被《外商投资法》解决。虽然在审批实践上，地方权责机关如何操作还有待观察。但是，外国投资者以作价出资的方式，在中国运营其知识产权，将无需再费心调和以往冲突的规则。

在跨境合作的项目上，由于此一新的立法，也将大大促进知识产权的利用。在全球化停滞不前，货币信心下降的时代，知识产权出资，正成为创新型企业在中国开疆扩土的可选方案。

(钟基立博士目前在大中华区工作，智汇权科技创办人，致力于通过AI和大数据工具，助力企业创新升级。)

英文原文：New “in-kind investment” rules for monetizing IP in China

来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：钟基立  编译：侯剑

编辑：IPRdaily王颖          校对：IPRdaily纵横君

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