专利被侵权了怎么办？淡定！

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原标题：专利被侵权了怎么办？淡定！

一种产品只要授予专利权，就等于在市场上具有了独占权。未经专利权人的许可，任何人都不得生产、销售、许诺销售、使用、进口该专利产品。因此，专利有很重要的占领和保护市场的作用。现在越来越多的企业重视知识产权，产品和技术获得专利后被侵权，这时候该怎么办呢？

专利权是专利权人利用其发明创造的独占权利，未经专利权人许可，任何人不得利用其专利技术实施商业行为。在世界范围内都在“亲专利、促创新”的基调下，专利权人可以通过法律武器保护权利，寻求专利侵权救济。但是，专利侵权诉讼是个技术活，如何证明专利侵权，如何得到更高的赔偿额，需要做的功课可不少呢，不信，请往下看↓

功课一，明确待诉侵权产品来源

专利法规定的侵权行为包括：

1、未经许可制造专利产品的行为；

2、故意使用发明或使用新型专利产品的行为；

3、销售、许诺销售未经许可的专利产品的行为；

4、使用专利方法以及使用、销售、许诺销售依照专利方法直接获得的产品的行为；

5、进口专利产品或者进口依照专利方法直接取得的产品的行为。

上述侵权行为以外的其他行为不构成专利侵权行为，如《专利法》第六十九条第一款规定，使用、许诺销售、销售、进口由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后的产品，不视为侵犯专利权。

再如《专利法》第六十九条第二款规定，在专利申请日以前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权（先用权）。

因此，专利权人发现市场上有出现专利产品后，先看看这些专利产品的来源，是否是你自己或者被许可人出售的专利产品，是否是具有先用权的产品，如果是的话，也就不必大动干戈了。

功课二，确认专利侵权行为成立

专利权人认为自己的专利受到侵害后，应先将产品与自己的专利技术进行认真的对比分析，看对方的产品是否确实落入自己专利的保护范围内，以确定专利侵权是否成立。

对于发明、实用新型的专利侵权判定，适用于全面覆盖原则。专利权人所主张的权利要求的保护范围由其全部技术特征所确定，因此，看对方的产品是否落入自己专利的保护范围内，应该看对方的产品中是否包含了权利要求中的全部技术特征。【法律依据-《最高人民法院关于侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》】专利侵权判定还包括等同原则（确定等同特征）、禁止反悔原则、捐献原则。另外，对于特殊撰写方式的权利要求，如封闭式权利要求、使用环境特征的权利要求等判别方式各有区别。

总之，侵权判定的过程专业性较强，针对个案情况还有具体问题具体分析，因此，专利权人最好委托专利律师或者专利代理人来进行专利侵权评估。而专利权人需要做的是辅助专利律师对待诉侵权产品进行相对全面的取证，如购买待诉侵权产品、取得待诉产品所使用的方法等。

功课三，确定专利权的有效性

专利局推定的专利权并非是终局性的，要受到司法的审查。也就说，被告侵权人可以以专利无效为由抗辩，若专利缺乏实质性有效条件，其专利权将会被国家知识产权局复审委员会无效掉。因此，若不预先确定专利权的有效性，贸然以有效性不确定的专利去发起侵权诉讼，到头来只会权财两空。

对于实用新型专利或者外观设计专利，可以请求国家知识产权局作出专利权评价报告。专利权评价报告是国家知识产权局对相关专利进行检索，对专利是否符合专利法及其实施细则规定的授权条件进行分析和评价后做出的，其在一定程度上可以作为确定专利权是否有效的依据。

有关发明专利有效性的确定，专利权人最好委托律师或者专利代理人，其理由与上述委托专利律师或者专利代理人进行专利侵权评估相同。

功课四，收集证据，预估索赔金额

专利侵权诉讼中，专利权人指控他人侵犯其专利权的，应首先承担举证责任。专利权人要提供的证据主要包括：证明自己拥有的专利权有效性的证据（功课3）、证明被控侵权人实施了侵犯专利权的行为（功课1和功课2）以及证明由于被控侵权人的侵权行为造成专利权人的损失，要求法院判令被告赔偿，即索赔证据。

专利法第六十五条规定，侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

在实践中，确定实际损失和侵权人所得利益是一件非常困难的事，相对于这两种计算方法而言，许可使用费确定赔偿的方法，比较简单易行，它是根据专利权的类别、侵权的性质（生产、销售、许诺销售）、情节、专利许可的性质、范围、时间等因素，由人民法院参照该专利许可使用费的1至3倍合理确定赔偿数额。

因此，专利权人要搜集的证据，包括：侵权产品（实物、图片、产品说明书）；实施侵权行为证据（生产侵权证据、销售、许诺销售证据、进口证据）、侵权者的经营规模、侵权行为发生地、侵权行为持续时间证据；故意侵权证据；已经生效履行的与第三人的专利许可协议；为制止侵权所支出的费用单据等。

大量侵权案件分析数据显示，在法院判决的法定赔偿额较高的案件中通常都有较多的证据支持。因此，起诉前以及起诉期间，专利权人都应该尽量多的提供各种有用信息，以帮助法官合理地确定赔偿额。

功课五，决定是否提取侵权诉讼

做好了以上四个功课后，基本上已经理清了案件的脉络，最后一步就是要决定如何应对专利侵权，有以下几种应对方式可供选择：

第一种，协商与和解

利权人对进入者是否侵犯自己的专利权没有把握且担心在侵权诉讼过程中自己的专利被法院宣告无效时，可选择协商或者和解。

当然，这种情况下，专利权人还可以通过市场竞争的方式，将侵权者从专利市场中驱逐出去—可把自己厉害坏了，叉会腰。。。。

第二种，行政裁决或协调

专利权人在侵权人侵权事实和证据充分确凿的情况下，可向专利局等有关行政部门举报，由其采取行政措施，对侵权人的侵权行为进行调查核实后作出行政处罚。

第三种，向法院起诉

认真做了以上四个功课后，专利权人对对方的侵权行为证据充分确凿、对自己的专利权有效性富有自信，且经评估的索赔金额可观，那还等什么，拿起法律武器战斗啊。。。

来源：华进知识产权
作者：李爱伟国内专利事业部软件部
编辑：IPRdaily赵珍校对：IPRdaily纵横君

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