洪荒之力表情包火了，制作者是否侵犯傅园慧的肖像权？

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来源：IPRdaily

作者：娱乐法律人

原投稿标题：

“洪荒之力”表情包直接涉及到傅园慧的肖像。

截至目前，里约奥运会让笔者记住了三件事情：博尔特百米又夺冠了；中国军团又被黑了；傅园慧火了。

洪荒之力来源

洪荒，指混沌蒙昧的状态，特指远古时代，洪荒世界；大荒。如：谢灵运《三月三日侍宴西池诗》：“详观记牒，洪荒莫传。”

古人云：天地玄黄，宇宙洪荒。意思是天地一开始处于混沌状态，犹如一团玄奥浑浊之气，而后逐渐有了空间时间，经过演变出现了不同的元素，而它们是相互独立存在的，世界液态的固态的界限分明，一片荒凉。

2016年8月8日，里约热内卢奥运会第2日，傅园慧在女子100米仰泳半决赛中，以58秒95、排名第三的成绩晋级决赛。“58秒95，我以为是59秒！”、“我游这么快？！我已经很满意了！”、“我已经用了洪荒之力啦！”、“这是我历史最好成绩了，我用了三个月去恢复，鬼知道我经历了些什么。”

在第二天的女子100米仰泳决赛，傅园慧再次以58秒76的成绩刷新亚洲记录。当得知只比获得银牌的选手慢了0.01秒，她戏称这是因为自己“手太短了”。

傅园慧火是迟早的事情，不仅因其出色的成绩，更因其率真的90后风格。由此，傅园慧的“洪荒之力”表情包可谓是火遍了大江内外。

表情包的现状

表情包并不是一个新鲜的词汇。依托于社交和网络的不断发展，人们之间交流方式由最早的文字沟通，到2003年QQ首次上线了系统自带的小黄脸表情，再逐步演变为日益多元化的表情文化来进行沟通。这类图片以搞笑居多，且构图夸张，通过收藏和分享此类图片，人们可以获得趣味、表达情感。表情包本质上是基于社交网络、附属于社交网络而产生的一种沟通符号。

早在“洪荒之力”表情包风靡网络之前，尔康（周杰饰演）表情包，小S表情包、姚明表情包、马云表情包等就已经成为网民的大爱。

一张上世纪90年代《我爱我家》的剧照，让这部20多年前的情景喜剧在一群90后和00后中再度火了起来。作为今年夏天最火的表情包，画面中葛优瘫躺在沙发上，一副“生无可恋”的表情，却刚好与现代人工作超时、压力大、挣钱难的心态相吻合。“颓废到忧伤”、“什么都不想干”之类的文字搭配在“葛优躺”表情包上，只需单发这样一个表情，对方便已心领神会。

微信群里收到红包，发个叩谢老板的表情，一款红衣马尾少女“谢谢老板”表情包，霸占过很多人的手机屏幕。去年，“谢谢老板”为微信单个表情发送量之首，单个表情累计发送超60亿次。

如今，表情包的大热已经让原本自发的表情包，逐步形成了规模性的产业链，社会上也开始出现专门制作表情包的公司。

表情包的法律打开方式

根据其表情来源，笔者将表情包分为两大类: 一是纯动漫原创系列表情包，二是视频截图、照片系列表情包。

《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条中，明确作品是指“文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果”；为此，只要表情包是独立完成的、具有创造性，并且能够通过一定的媒介复制，就能受到法律的保护。

所谓动漫类表情包，是指以人物逗趣的表情和动作形成一系列情感表达，国内代表性是王卯卯创作的兔斯基、西安摩摩信息技术有限公司创作的暴走漫画，以及微博平台推出的“浪小花”、“谢谢老板”微信表情包、微信自带的兔斯基表情包等等；此类表情包将受到《中华人民共和国著作权法》第三条第四款的保护，即“美术、建筑作品”类。所以，动漫类表情包只要是是独立完成、具有较高的智力创作水平，就能受到法律的保护。

视频截图、照片系列表情包，主要是指把电视剧、电影、综艺、采访等视频中的画面直接截取下来或者直接使用照片，并将画面中人物的表情或台词作为聊天表情，或者添加图案、文字或将二者进行结合，从而使原有的照片、动漫形象展现出新的情感表达，并直接置于相关语境之中来表达情感而形成的系列表情包。此类表情包中，视频截图、照片等一般会保持原样，配图的文字可能保持原样，或者较大幅度修改。例如傅园慧“洪荒之力”表情包、尔康表情包、葛优的“北京瘫”表情包等。

视频截图、照片表情包主要分为两种：第一种是直接将相关视频截图、照片汇总到一起，不做实质性变动；第二种是将视频截图、照片进行重新整理、组合，形成新的含义。

在现实情况中，视频截图、照片类表情包比较复杂，在此不做更多论述。仅谈一下傅园慧的“洪荒之力”表情包。

“洪荒之力”表情包是典型的视频截图类表情包，是傅园慧在赛后接受记者采访过程中感情的自然流露。目前传播范围最广的表情，傅园慧的夸张、可爱的表情和语言，都是未经任何修改的截图，部分修改也仅仅是更改文字的位置和大小，核心表情并没有被实质性修改。

傅园慧的表情包属于视频截图、照片类表情包的第一种。此类表情包制作者并未在该表情包的创作过程中添加任何智力创作成分，而仅是对相关视频截图或者照片做了简单的收集整理，该类表情包不具有原创性成分，所以并不是著作权法意义上的作品，不受著作权法的规制和保护。

但是需特别注意，“洪荒之力”表情包直接涉及到傅园慧的肖像。根据我国《民法通则》第一百条规定，“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”由此可见，如果“洪荒之力”的表情包未经本人同意，或者以营利为目的。那么制作者极有可能侵犯傅园慧的肖像权。

在“洪荒之力”表情包火遍网络之时，傅园慧并没有任何的制止行为，应该视为默许。但是，如果制作表情包制作人在没有经过傅园慧本人的同意的情况下，以盈利为目的制作新含义的表情包并对外公开的话，就侵犯了傅园慧的肖像权。当然使用者不构成侵犯。

作者：娱乐法律人

编辑：IPRdaily  彭莹

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